《国有企业公司章程制定管理办法》对国有母基金的影响

国务院国资委和财政部于近期发布了《国有企业公司章程制定管理办法》（国资发改革规[2020]86号），该《办法》对国有独资公司、国有全资、控股公司章程的适用范围、主要内容、制定程序等作出了一系列的规定。

我们知道，各地的国有母基金一般是由省级财政出资为主设立的省级综合性政府投资基金母基金，资金来源通过一般公共预算、政府性基金预算、国有资本经营预算等安排的资金，主要来源包括财政新增预算安排和专项资金“拨改投”改革资金等。

例如，省政府基金由省财政厅根据省政府授权行使政府出资人职责，统一扎口管理。 

由此看来，无论是作为国有独资公司形式设立的私募基金管理人，还是全资或控股公司形式设立的子基金，都需要遵守《国有企业公司章程制定管理办法》，并对照本公司章程规定作出调整与修改。

经研读，我们认为《国有企业公司章程制定管理办法》有这个几个方面值得国有母基金予以注意：

一、强调党的全面领导

《办法》在全篇总则中即强调应当坚持党的全面领导、坚持依法治企、坚持权责对等原则。

同时，该《办法》在章程主要内容的章节中，对党的领导在国有公司如何体现又做了具体的规定。

首先，明确国有企业公司的章程中应当包括“公司党组织”等内容，并要求参照有关规定和本条款的内容把党建工作基本要求写入公司章程。

而我们可以翻看我国《公司法》第二十五条“公司章程应当载明事项”的规定，并无类似的要求，这无疑是个创新性的规范发展举措。

其次，明确党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。

我们知道，国有独资公司不设置股东会，也就是说，经授权后的董事会是公司的最高权力机构，经理层是最高执行机构，但根据该《办法》的最新规定，在董事会、经理层对重大问题决策之前，党组织的讨论研究是必要的前置程序。

反之，未经党组织讨论研究即使董事会做出决策，也是程序违法。

当然，党委发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，坚持和完善“双向进入、交叉任职”领导体制等在其他文件中已反复提到的有关要求，咱也不能丢。

二、明确法律顾问在国有公司中的重要地位

其一，明确公司总法律顾问由董事会聘任。即，公司最高权力层才有权任免总法律顾问。 

其二，明确公司总法律顾问的地位为公司高级管理人员。 

上述两个明确也并非只是罗列“虚职”，该《办法》在第二十条规定，对于国有独资公司章程草案，必须由总法律顾问或律师事务所出具审查意见书，以明确章程合法合规。

由法律顾问或律师对于国有母基金提供意见，在上海、江苏等发达地区的地方性规定中并不鲜见。 

例如，江苏省财政厅 2019年制定的《江苏省政府投资基金管理办法》即规定：要求从研究机构、律师、注册会计师等专业人员中选择，组成基金咨询委员会，对基金投资管理等提供真实、客观、公正的咨询意见。 

三、不同的国有公司章程制定程序不同

《办法》将国有公司区分为“国有独资公司”与“国有全资、控股公司”两大类。

很多人搞不清楚这两类公司的区别。

依据《公司法》第六十四条，国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。

而“国有全资公司”的表述见于《企业国有资产交易监督管理办法》第四条：本办法所称国有及国有控股企业、国有实际控制企业包括：（一）政府部门、机构、事业单位出资设立的国有独资企业（公司），以及上述单位、企业直接或间接合计持股为100%的国有全资企业。

在实践中，“国有独资公司”是由国资部门出资设立，而“国有全资公司”是其下设的全资子公司、孙公司以及两个及以上的政府部门、机构、事业单位、国有独资企业（公司）直接或间接持股为100%的公司。 

那么，对于政府基金来说，母基金管理人大多数是“国有独资公司”，而其子基金或基金直投的公司有可能是“国有全资、控股公司”，该两类公司应当按照该《办法》的规定分别制定公司章程。

四、结语

除上述三个重点外，《国有企业公司章程制定管理办法》业已明确，“金融、文化等国有企业的公司章程制定管理，另有规定的依其规定执行。”

该条充分表明，政府母基金作为金融属性的机构，除遵守该《规定》外，须遵守政府基金管理办法、证监会规章以及中基协的自律性规范的制约。